【案情】2020年11月5日，被告人吕某至一手机门市，将其本人的一部手机质押给被害人邱某，收得质押款人民币2800元，后吕某在现场使用该手机玩游戏将质押款花光。为逃避归还借款义务，吕某遂趁邱某正在忙于其他事务，拿走手机便匆匆离开。事后，邱某发现作为质押物的手机不见了，便拨打吕某的电话并发送信息，吕某均不回复，邱某遂报警。不久，吕某被公安机关抓获归案，如实供述上述犯罪事实。经鉴定，涉案手机价值人民币4320元。

【评析】本案在处理过程中，争议焦点主要在于，吕某窃取手机行为是否构成犯罪及如何认定犯罪数额。笔者认为，吕某的行为应当被认定为盗窃罪，盗窃数额为2800元。理由如下：

一、质押物可以成为出质人盗窃的对象

根据我国刑法理论通说，财产犯的法益首先是财产所有权及其本权，其次是需要通过法定程序恢复应有状态的占有。本权，包括占有财物的权利（他物权）以及债权。盗窃罪的行为是窃取他人占有的财物，即使是自己所有的财物，倘若处于他人合法占有的状态，行为人窃取该财物，也可能成立盗窃罪。另外，根据民法典的相关规定，质权存续期间，质权人依法占有质押财产并负有妥善保管和归还的义务。因此，质押物可以成为出质人盗窃的对象，出质人以非法占有为目的，秘密窃取质权人合法占有的质押物的行为，完全可能构成盗窃罪。

当然，是否构成盗窃罪，还要结合行为人的主观目的而定。如果行为人秘密窃取他人占有之下的本人财物，是为了借此向他人索取赔偿或是不想归还借款，这实际上是以非法占有为目的，应以盗窃罪论处。相反，如果行为人秘密窃取他人占有之下的本人财物，只是为了与他人开个玩笑或逃避处罚（如被依法扣押的物品，需缴纳罚款才可取回），主观上并无非法占有的故意，则不以盗窃罪论处。构成其他犯罪的，按其他犯罪处理。本案中，吕某由于当场输光其通过质押手机得来的款项，为逃避还款义务，便趁邱某不备窃走用于质押的手机，其主观上非法占有质押款的目的已十分明显，应当成立盗窃罪。

二、盗窃金额应认定为2800元而非4320元

盗窃罪是结果犯，应当以给被害人造成的直接损害为数额标准。就本案而言，邱某占有手机是基于质押权，其对该手机只享有占有权，并未取得所有权。如果吕某窃取手机后不向邱某要求回赎，邱某丧失的只是对手机的占有权和所支付的2800元质押款，其实际财产损失仅限于2800元。当然，如果吕某窃取手机的目的是将来在回赎时向邱某索取赔偿，则其盗窃数额就不是2800元，而应该是邱某因手机“丢失”而实际支付的“赔偿款”。需要注意的是，即使赔偿数额低于财物本身的价值，在确定盗窃数额时也应当将赔偿数额作为盗窃数额。本案中，吕某窃取手机的目的仅仅是不想归还借款，并非是为了将来索赔，事实上也并未实施索赔行为，因此，吕某盗窃罪的犯罪数额应当认定为2800元。